RESUMEN: El artículo trata de descubrir los fundamentos del nuevo paradigma que revoluciona el tratamiento de la discapacidad en el mundo de hoy: EL SISTEMA DE APOYOS.
ABSTRACT: The article tries to discover the foundations of the new paradigm that revolutionizes the treatment of disability in today’s world: THE SUPPORT SYSTEM.
Introducción
El artículo se enfoca en analizar los fundamentos del sistema de apoyos para las personas con discapacidad, un nuevo paradigma que ha revolucionado el tratamiento de la discapacidad en el mundo actual. Este cambio implica abandonar el antiguo modelo de interdicción y sustitución de la capacidad jurídica, y adoptar un enfoque basado en el respeto a la autonomía y la toma de decisiones con apoyo.
La persona humana como principal preocupación del derecho.-
Se destaca que la persona humana ha pasado a ser la principal preocupación del derecho, dejando atrás la antigua primacía de la protección de la propiedad. Se aborda la complejidad de definir el concepto de persona humana y se cita a Fernández Sessarego, quien propone una concepción tridimensional: un ser humano viviente, que valora para proyectar su vida, situado en una relación jurídica con los demás y regulado por normas.
La capacidad jurídica.-
Se analiza el concepto de capacidad jurídica, distinguiendo entre la capacidad de goce y la capacidad de ejercicio. La capacidad de goce es inherente a la persona humana y no puede ser limitada por el ordenamiento jurídico, mientras que la capacidad de ejercicio puede ser objeto de limitaciones legales. Se aclara la confusión doctrinaria entre capacidad y personalidad, resaltando que la capacidad de goce es un atributo natural de la persona, no una concesión del derecho.
El modelo social de la discapacidad.-
Se examinan los diferentes modelos históricos de abordaje de la discapacidad: el modelo de prescindencia, el modelo médico o rehabilitador, y el modelo social promovido por la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (CDPD). Este último considera que las causas de la discapacidad son principalmente sociales y que las personas con discapacidad pueden aportar a la comunidad en igualdad de condiciones. Se analizan los valores en los que se sustenta: igualdad, libertad y dignidad.
El sistema de apoyos y la capacidad de ejercicio.-
Se define el concepto de «apoyo» como la asistencia brindada a una persona para realizar actividades cotidianas y participar en la sociedad. Se resaltan las obligaciones de los Estados en materia de garantizar el acceso a diferentes formas de apoyo para las personas con discapacidad, según la CDPD. Se analiza la importancia de respetar la autonomía y la toma de decisiones con apoyo, evitando la sustitución de la voluntad.
Las salvaguardias en el sistema de apoyos.-
Se abordan las diferentes posturas sobre el concepto de «salvaguardias» en relación con el ejercicio de la capacidad jurídica. Una postura restringida las concibe como medidas diferentes y más fuertes que los apoyos, mientras que una postura amplia las entiende como mecanismos para asegurar que las medidas de apoyo respeten la voluntad y preferencias de la persona.
Valores fundamentales del sistema de apoyos.-
Se profundiza en los tres valores fundamentales que sustentan el sistema de apoyos: igualdad, dignidad y libertad del ser humano.
7.1. La igualdad:
Se analiza el concepto de igualdad desde diferentes perspectivas, como la igualdad formal (igualdad ante la ley, en la aplicación de la ley, en el contenido de la ley) y la igualdad material o sustancial. Se estudia el principio de no discriminación y sus manifestaciones (directa e indirecta), así como su relación con el derecho a la igualdad.
7.2. La dignidad plena del hombre:
Se examina la dignidad humana como valor articulador de los derechos humanos y fundamento de todo ordenamiento jurídico. Se resalta su carácter absoluto e inviolable, y su relación con el desarrollo integral del ser humano.
7.3. La libertad del hombre:
Se analizan las características de la libertad como derecho intrínseco del individuo, su relación con la responsabilidad y la empatía, y su manifestación en el respeto a las creencias y opiniones individuales dentro de los límites de la ley.
La protección de la discapacidad desde una perspectiva de derechos humanos.-
Se resalta la importancia de abordar los derechos de las personas con discapacidad desde una perspectiva de derechos humanos, tomando en cuenta los instrumentos internacionales que reflejan una determinada concepción de la moralidad pública. Se analiza el impacto de la CDPD en la visibilización de los derechos de las personas con discapacidad y la aclaración de las obligaciones de los Estados en esta materia.
El cambio de paradigma y la necesidad de reformas.-
Se destaca que se está viviendo un cambio de paradigma en el tratamiento de los derechos de las personas con discapacidad, dejando atrás la relación entre discapacidad e incapacidad de obrar. Se plantea la necesidad de que las normativas vigentes replanten sus procedimientos para escuchar la voz y la voluntad de la persona con discapacidad, garantizando el respeto a su autonomía y participación activa en las decisiones que les conciernen.
La protección de la discapacidad: un problema de igualdad.-
Se concluye que la protección de la discapacidad es, en esencia, un problema de igualdad. Se distinguen tres sentidos de la igualdad:
10.1. La igualdad como generalidad:
Se refiere a la igualdad ante el derecho, que no toma en cuenta las circunstancias particulares de los sujetos. Se relaciona con los requisitos de generalidad y abstracción de las normas jurídicas.
10.2. La diferenciación positiva:
Implica el reconocimiento de las diferencias y la adopción de medidas específicas para garantizar la igualdad real de oportunidades, como los ajustes razonables y apoyos para la participación de las personas con discapacidad.
10.3. La diferenciación negativa:
Se refiere a la discriminación y la vulneración del derecho a la igualdad. En el contexto de la discapacidad, implica adoptar un enfoque inclusivo y respetuoso de la diversidad, evitando cualquier forma de discriminación.
Desafíos pendientes en la implementación del sistema de apoyos**
A pesar de la sólida fundamentación teórica del sistema de apoyos, aún existen desafíos pendientes en su implementación práctica:
11.1. Reformas legislativas integrales:
Se requieren reformas legislativas que armonicen los ordenamientos jurídicos nacionales con los principios y disposiciones de la CDPD, derogando normas discriminatorias y adoptando un marco jurídico coherente con el modelo de derechos humanos.
11.2. Capacitación y sensibilización de operadores jurídicos:
Es fundamental capacitar y sensibilizar a los operadores jurídicos sobre el nuevo paradigma del sistema de apoyos y el enfoque de derechos humanos en materia de discapacidad, para una adecuada interpretación y aplicación de las nuevas normas.
11.3. Desarrollo de mecanismos de apoyo efectivos:
Se debe avanzar en la implementación de mecanismos de apoyo efectivos y adaptados a las necesidades individuales de las personas con discapacidad, incluyendo servicios especializados, personal capacitado y asignación de recursos suficientes.
11.4. Participación activa de las personas con discapacidad:
Es imprescindible asegurar la participación activa y significativa de las propias personas con discapacidad, y sus organizaciones representativas, en todos los procesos relacionados con el sistema de apoyos y el ejercicio de su capacidad jurídica.
11.5. Sensibilización y cambio cultural:
Además de las reformas legales y estructurales, se requiere un cambio cultural profundo en la sociedad para superar los estigmas, prejuicios y barreras actitudinales que enfrentan las personas con discapacidad, promoviendo su visibilización como sujetos de derechos.
Implicaciones para el notariado**
El cambio de paradigma y la adopción del sistema de apoyos tienen implicaciones significativas para el ejercicio del notariado:
12.1. Reconocimiento de la capacidad jurídica:
Los notarios deben reconocer plenamente la capacidad jurídica de las personas con discapacidad, evitando cualquier tipo de discriminación o prejuicio en el acceso a sus servicios, y eliminando barreras físicas, comunicativas y actitudinales.
12.2. Facilitación de ajustes razonables y apoyos:
Los notarios deben facilitar los ajustes razonables y los apoyos necesarios para asegurar la comprensión y la expresión de la voluntad de las personas con discapacidad, como la provisión de intérpretes, documentos accesibles o la colaboración con personas de apoyo designadas.
12.3. Respeto a la autonomía y la toma de decisiones con apoyo:
Los notarios deben respetar la autonomía y la capacidad de toma de decisiones de las personas con discapacidad, evitando cualquier forma de sustitución de su voluntad. En los casos en los que se requiera apoyo, deben asegurarse de que los apoyos designados respeten las preferencias y decisiones de la persona.
12.4. Salvaguardias y protección contra el abuso:
Si bien se promueve el respeto a la autonomía, los notarios también deben implementar salvaguardias adecuadas para prevenir el abuso y la influencia indebida en la toma de decisiones de las personas con discapacidad, verificando la idoneidad de los apoyos designados y estableciendo mecanismos de monitoreo y control.
12.5. Capacitación y actualización profesional:
Los notarios deben recibir capacitación especializada y actualizarse constantemente en materia de derechos de las personas con discapacidad, el sistema de apoyos y las implicaciones prácticas de este nuevo enfoque para el ejercicio de su profesión, a fin de brindar un servicio de calidad, respetuoso y acorde con los estándares internacionales de derechos humanos. Continuación del resumen (9 páginas):
Retos y desafíos para la plena implementación**
A pesar de los avances conceptuales y normativos en torno al sistema de apoyos para las personas con discapacidad, su implementación efectiva enfrenta varios retos y desafíos significativos:
13.1. Barreras culturales y actitudinales:
Uno de los mayores obstáculos es la persistencia de barreras culturales y actitudinales arraigadas en la sociedad, como los estigmas, prejuicios y estereotipos negativos sobre la discapacidad. Estas barreras dificultan la aceptación y el reconocimiento de la autonomía y la capacidad jurídica de las personas con discapacidad.
13.2. Falta de recursos y apoyo institucional:
La implementación del sistema de apoyos requiere la asignación de recursos humanos, financieros y materiales adecuados por parte de los gobiernos y las instituciones competentes. Sin embargo, en muchos casos, existe una falta de priorización y financiamiento suficiente para el desarrollo de servicios de apoyo especializados y accesibles.
13.3. Ausencia de mecanismos de monitoreo y rendición de cuentas:
Si bien se han establecido marcos normativos y políticas en torno al sistema de apoyos, en muchos países no se han desarrollado mecanismos efectivos de monitoreo, evaluación y rendición de cuentas para garantizar su correcta implementación y el respeto a los derechos de las personas con discapacidad.
13.4. Falta de capacitación y sensibilización de los profesionales:
Además de los operadores jurídicos, es necesario capacitar y sensibilizar a otros profesionales y actores clave, como trabajadores sociales, personal de salud, educadores y funcionarios públicos, sobre el enfoque de derechos y el sistema de apoyos. Esto permitirá una comprensión integral y una atención adecuada a las necesidades de las personas con discapacidad.
13.5. Brecha entre la normativa y la realidad:
En algunos casos, existe una brecha significativa entre los marcos normativos y la realidad práctica de las personas con discapacidad. Las leyes pueden ser avanzadas, pero su implementación efectiva se ve obstaculizada por factores económicos, sociales, políticos y culturales, dejando a muchas personas con discapacidad sin acceso real a los apoyos necesarios.
Estrategias y acciones para superar los desafíos
Para abordar estos desafíos y lograr una implementación efectiva del sistema de apoyos, se requiere una estrategia integral que involucre a todos los actores relevantes, incluyendo:
14.1. Campañas de sensibilización y educación inclusiva:
Desarrollar campañas de sensibilización masivas y programas de educación inclusiva desde la infancia, con el objetivo de promover una cultura de respeto, inclusión y valoración de la diversidad, deconstruyendo los estigmas y prejuicios sobre la discapacidad.
14.2. Fortalecimiento de las políticas públicas y asignación de recursos:
Los gobiernos deben fortalecer y priorizar las políticas públicas orientadas al desarrollo e implementación del sistema de apoyos, asignando los recursos humanos, financieros y materiales necesarios para garantizar su sostenibilidad y accesibilidad a largo plazo.
14.3. Participación activa de las organizaciones de personas con discapacidad:
Es fundamental involucrar de manera significativa y constante a las organizaciones de personas con discapacidad en todos los procesos de diseño, implementación, monitoreo y evaluación de las políticas, programas y servicios relacionados con el sistema de apoyos.
14.4. Desarrollo de mecanismos de rendición de cuentas y monitoreo:
Establecer mecanismos independientes y efectivos de monitoreo, evaluación y rendición de cuentas, que permitan identificar y abordar las deficiencias y desafíos en la implementación del sistema de apoyos, garantizando el respeto a los derechos de las personas con discapacidad.
14.5. Fortalecimiento de la coordinación intersectorial:
Promover la coordinación y articulación efectiva entre los diferentes sectores y niveles de gobierno, así como con las organizaciones de la sociedad civil, el sector privado y la academia, para abordar de manera integral y multidimensional los desafíos relacionados con el sistema de apoyos.
14.6. Promoción de la investigación y el intercambio de buenas prácticas:
Fomentar la investigación y el intercambio de buenas prácticas a nivel nacional e internacional, con el fin de generar evidencia y conocimiento que permita mejorar continuamente la implementación del sistema de apoyos y adaptarlo a las diversas realidades y contextos locales.
En resumen, la plena implementación del sistema de apoyos para las personas con discapacidad requiere un esfuerzo coordinado y sostenido por parte de todos los actores involucrados, abordando los desafíos desde una perspectiva multidimensional que combine acciones legales, políticas, económicas, sociales y culturales.
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